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企业法律风险管理与防范研究(三)-- 合同履行、变更、解除中的法律风险管理与控制
添加时间:2013-12-30

 

 

作者:张超    王展

第二部分  合同变更的法律风险

       合同变更是指合同成立以后完全履行以前,当事人依法经过协议就合同的内容进行修改和补充。《合同法》第七十七条规定:“当事人协商一致,可以变更合同。”

        合同变更的主要特点是:

        1.合同变更仅指合同部分内容的变更,而非合同性质的变更。

        2.合同变更前后,其当事人应保持同一性,如果当事人变更,则属于合同转让。 

        3.合同变更在合同成立后发生,即合同成立后因某些新情况而进行部分内容的补充或修改。

        4.合同变更不溯及既往,即已履行的合同不能变更。

        在市场经济条件下,当事人根据市场需求自由签订合同。当市场发生变化时,合同如仍继续履行,很可能发生对双方不利的后果,并且也会造成社会资源的浪费。这时,双方协商变更合同内容,对双方当事人和社会来说,都是一件好事,允许当事人变更合同,更好地发挥市场对社会资源的自发调节作用。双方协商变更合同,在协议未达成之前原合同仍然有效,义务人不得以协商为由拒绝履行。

一、法条链接

【合同法】

        第七十七条 【合同变更条件】当事人协商一致,可以变更合同。

       法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的,依照其规定。

       第七十八条 【合同变更内容不明的处理】当事人对合同变更的内容约定不明确的,推定为未变更。

二、合同变更中的法律风险

(一)变更协议未采用书面形式

        合同履行中根据情况变化双方协商一致可以变更合同,但应采取书面形式,如果未采取书面形式变更合同,则可能会在履行合同中对合同是否变更产生纠纷,给企业造成很大的麻烦,而且一旦发生争议诉至法院,给诉讼证据的搜集造成困难,并因此可能被视为合同未作变更,而须按原合同约定进行履行,从而给企业造成损失。

(二)当事人对合同变更内容约定不明确的,推定为未变更。换言之,如果就变更合同的意思表示没有达成一致,则原合同继续有效,当事人仍应按原协议执行。

三、合同变更常见法律风险及案例分析

【案例一】变更内容不一 视为没有变更

【案情简介】

  2006年12月29日,某服务公司与某度假村公司签订合作协议,约定服务公司于2007年1月16日至19日在度假村举办会议,度假村提供248套房间及配套服务。 服务公司致函度假村,希望把会议时间更改为1月26日至28日,特征求度假村意见,请尽快予以答复。

  在诉讼中,度假村称,在收到服务公司的函件后,曾以传真形式告知服务公司最好按照原计划执行。服务公司对度假村的说法予以否认,称函件发出后,双方曾进行过电话协商,希望更改入住时间,度假村没有同意。度假村对服务公司的说法亦不予认可,认为在服务公司的函件中是以协商的口吻与度假村联系的,并未明确表示不能入住。服务公司起诉请求法院判令解除双方签订的合作协议,度假村返还预付款15万元。

  被告度假村公司辩称,双方的合作协议已经解除,因服务公司违约,不同意返还15万元,请求法院驳回服务公司的诉讼请求,并反诉要求服务公司再支付其公司经济损失不足的部分5.7万余元。

  法院经审理认为,在合同履行前,服务公司虽然与度假村协商变更入住日期,但度假村并未表示同意,因此双方对原合同的变更并未达成一致意见,双方仍应按照原合同的约定行使权利、履行义务。服务公司在履行期间内放弃入住度假村的权利,并不能免除其支付合同对价的义务,应当给付度假村合同中约定的价款。但因服务公司未实际入住,度假村减少了支出的成本费用,根据损益相抵原则,对服务公司未入住度假村减少的成本支出从服务公司应当支付的价款中予以扣减。具体扣减数额,法院根据本地区宾馆服务业的成本费用构成及其他相关因素予以酌定。依据《合同法》第109条的规定,判决驳回原告(反诉被告)服务公司的诉讼请求;驳回被告(反诉原告)度假村公司的诉讼请求。

【点评】

  我国《合同法》第77条规定:当事人协商一致,可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的,依照其规定执行。《合同法》第78条规定:当事人对合同变更的内容约定不明确的,推定为未变更。

  本案中,服务公司与度假村公司签订的服务合同成立并生效后,双方就变更合同日期进行协商,但未达成一致意见,故原合同未变更,双方均应依照原合同行使权利,履行义务。服务公司在履行期内放弃入住度假村的权利,并不能免除其支付合同对价的义务。

  所谓损益相抵的原则,是指非违约方基于与损失发生的同一原因而受有利益时,其所能请求赔偿的数额应从损失额中扣除其所受利益的差额。故对服务公司未入住度假村所减少的成本支出应从服务公司应当支付的价款中予以扣减。因服务公司预付的费用15万元不足以支付度假村服务费,故对服务公司的诉讼请求不予支持,对于度假村的过高请求法院亦不予支持。双方签订的服务合同已经终止,故服务公司要求判令解除合同已无意义。所以法院判决驳回原告服务公司及反诉原告度假村公司的诉讼请求。

 

【案例二】口头变更无证据证明,变更不成立。

【案情简介】

        A贸易商行于9月份向B服装厂订购了一批童装,总价值18万元。A贸易商行预付了货款的20%即3.6万元,约定年底交货。11月 A贸易商行打电话给B服装厂的厂长要求变动一下童装的部分花色,当时厂长不在,接电话的人员草草记下电话内容后,就忘了此事。等到12月底供方将童装交给A贸易商行时,A贸易商行发现,童装的花色并未变更,仍和合同规定的一样。A贸易商行询问B服装厂厂长时,B服装厂说并不知道A贸易商行要求变更花色,A贸易商行说在11月底打过电话。B服装厂接电话之人见闯了祸就矢口否认接过此电话,A贸易商行即以B服装厂违约为由拒付货款。B服装厂见要不回货款,即提起诉讼,要求A贸易商行承担违约责任,支持货款及违约金。法院审理后认为,A贸易商行在收到货后拒不付款,显然是违约行为,而B服装厂完全按合同内容履行了义务,无任何过错。A贸易商行主张已变更合同内容,但没有证据可以证实,因此判决B服装厂胜诉。

【点评】

        当事人需要变更合同时,应及时通知对方,经过双方协商一致达成变更协议后,合同的变更行为一般才算完成。变更合同应采用书面形式,口头变更合同在任何一方不承认或未有确切证据表明对方同意时,法院是无法认定的,如同本案中的A贸易商行,变更花色时只打了个电话,未签任何书面协议,由于缺乏必要的证据需方只能败诉。

 

【案例三】当事人因对合同变更的内容约定不明确,推定为未变更。

【案情简介】

        2008 年10月,A服装进口公司与B服装厂签订了服装购销合同。合同约定:由B服装厂供给A服装进出口公司男式西服500套,每套单价600元,女式西服 500套,每套单价800元,合同总价款计70万元。合同对产品的规格、型号和质量也作了规定,交货日期约定为12月20日。在此期间,A服装进出口公司经过调查得知,所订购的服装在国外销售的情况不太理想,因此向B服装厂函告将所订购的服装数量减半。B服装厂以书面形式回复服装进出口公司,表示愿意接受该公司的请求。12月20日,B服装厂依约向对方交付货物,其中男服300套,女服200套。而A服装进出口公司以货物数量减半是指男女服装各减半同为250套为由拒付货款。B服装厂认为,A服装进出口公司提出服装订购数量减半,并未说是男、女各减半,当然可以理解为总订购数量减半共500套服装。于是向法院提起诉讼,要求A服装进出口公司支付货款并承担违约责任。

【点评】

        本案的焦点问题是,B服装厂与A服装进出口公司之间是否约定了对合同内容进行变更?该合同变更是否发生法律效力?这是判定A服装进出口公司是否构成违约,是否应承担违约责任的关键。

        《合同法》第七十八条规定:“当事人对合同变更的内容约定不明确的,推定为未变更。”该条规定了当事人对合同变更的内容约定不明确,不发生合同变更的效力,即合同被视为未变更。

        本案中,A服装进出口公司函告B服装厂,提出将订购数量减半,是要求变更合同中的数量条款。本案中B服装厂与A服装进出口公司虽已对变更合同数量条款达成合意,但在具体履行上出现了分歧。根据案情,双方合同中约定了两种规格的服装,即男装和女装,但是,双方在变更合同数量时,并未对两种规格服装具体的变更内容明确约定,因而产生了纠纷。出现这种情况的主要原因是当事人对合同变更的内容约定不明确。当事人对合同变更的内容约定不明确,是指当事人对合同变更的内容约定含糊,致使双方对变更的合同内容有不同的理解。根据《合同法》第七十八条规定,B服装厂与A服装进出口公司签订的合同未发生变更,因此A服装进出口公司应承担违约责任。

【案例四】老客户也应按规则变更合同

        A外贸公司与西欧B客户有长期业务往来。2007年7月,双方签订一笔工艺品出口合同。合同订明内包装盒由客户免费提供。距合同规定的交货期前三个月时,A去电通知客户“货将备妥,请速提供内包装盒”,B答复称:“盒子已在香港印刷,两星期内即可发货”。但是两个星期后满后,包装盒仍毫无消息。A再次发电催促:“货已备妥,工厂急等内包装盒进行包装。”三天后,A又发电传称:“货妥急等内包装盒,否则货将无法按期装运。”对这两份电传,B均不置复。

        几天以后,B派了一位远东分公司的代表来看货。A向其反映产品均已做好,由于B未提供内包装盒,现在1000多平方米的车间堆满了B订购的产品,严重影响了工厂的正常生产;而且,因B连内包装盒的规格尺码也未通知工厂,使B无法预订外包装箱,势必影响按期交货。该代表在看了产品以后,当场表示:“内包装印刷来不及,不再提供,可由A自行解决。”并指明用无印刷的单瓦楞纸盒。A当即按该代表意见办妥纸盒,进行包装,进仓待运。

        在合同规定的装运期前一个月,B突然来电:“盒子已在香港印刷完毕,两星期内即可发货。”A收电后当即回电B,说明货已按B远东分公司代表意见包装完毕,进仓待运,无法更改。B回电承认远东分公司代表其到A看货,但没有授权其对合同内容进行变更。包装一定要改,否则将不履行合同。在这种情况下,A考虑到该商为老客户、大客户,关系不宜搞僵。另外,该商品为常销商品,换下来的包装盒仍可用于包装同类商品外销。据此,同意B的要求,重新换包装。

【点评】

        B远东分公司代表来看货时,口头同意内包装由A提供,应视作合同条款的变更。但是,B派来的代表,并未持有B委托其变更合同的授权。因此,尽管该代表同意变更货物包装,A也应及时向B发函要求B予以确认。本案中,A犯了两个错误:其一,未核实对方代表是否有签订协议的授权证明;其二,变更合同未签订书面合同。

        对于老客户,企业容易放松警惕,对于经常联系业务的代表的相关授权手续审查不严格,甚至不签订书面的合同。但事实上只要问题关系到对方的权益,对方决不肯丝毫让步。而且,如果因为合同条款不大明确,引起了业务纠纷,反而不利于双方融洽关系的保持。所以,不论从维护企业合法权益角度,还是从促进业务关系角度,老客户也应按照规则办事,这样才能避免不必要的法律风险。

四、合同变更法律风险管理与控制要点

(一)合同条款的任何变更都构成合同内容的变更。合间中的标的、数量、质量、价款或者报酬,履行的期限、地点和方式等条款的变更都属于合同变更。

(二)变更合同必须当事人协商一致,合同当事人达成变更合同的协议后,按变更后的内容履行。

(三)有的合同变更还需履行批准、登记手续。如《中外合作经营企业法》第7条规定,中外合作者在合作经营期限内协商同意对合作经营企业合同作重大变更的,应当报审批机关批准。

(四)合同变更的内容必须明确,否则推定为未变更,仍按原合同履行。

(五)特别提示:

           在货款支付问题上,必须严格按照合同约定向签约对方单位以约定的付款方式付款。如果对方提出变更收款单位,必须由双方协商一致并签订补充条款作为原合同附件,由双方盖章确认后方可生效。必须杜绝仅凭单方变更通知即改变付款对象的情况。

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